Альтернативные способы разрешения конфликтов в исламском праве и возможность их применения на территории РФ

Рыбка Олег Сергеевич ORCID: 0009-0009-9609-7727 магистр, кафедра гражданского права и процесса, Дальневосточный Федеральный Университет 690922, Россия, Приморский край, г. Владивосток, о. Русский, п. Аякс, 10 Rybka Oleg Sergeevich Graduate student, Department of Civil Law and Procedure, Far Eastern Federal University 690922, Russia, Primorsky Krai, Vladivostok, Russian Island, Ajax village, 10 oleg.sergei4.rybka@gmail.com Другие публикации этого автора

Чекулаев Сергей Сергеевич кандидат юридических наук доцент, кафедра гражданского права и процесса, Дальневосточный Федеральный Университет; почётный профессор, факультет восточных языков, Муданьцзянский Педагогический Университет (КНР) 690922, Россия, Приморский край, г. Владивосток, о. Русский, п. Аякс, 10 Chekulaev Sergei Sergeevich PhD in Law Associate Professor, Department of Civil Law and Procedure, Far Eastern Federal University; Honorary Professor, Faculty of Oriental Languages, Mudanjiang Pedagogical University (PRC) 690922, Russia, Primorsky Krai, Vladivostok, Russian Island, Ajax village, 10 chekulaev_ss@dvfu.ru

Ислам – одна из влиятельнейших монистических религий в нашем мире. В 28 странах (по данным информационного агентства ISLAM NEWS) Ислам является государственной религией, в данных странах главенствует религиозное право. При этом данная религия является второй в мире по численности последователей (по результатам исследования Pew Research Center «Religious Composition by Country, 2010-2050»). Альтернативные способы разрешения споров часто применяется вне правового поля (до подачи иска в суд, до придания конфликту «юридического окраса»), поэтому интересен не только опыт стран с религиозным правом, но и стран, где мусульманские общины достаточно велики (например, Китай и Россия, больше 28 миллионов и больше 15 миллионов последователей соответственно (по данным исследования Pew Research Center «Religious Composition by Country, 2010-2050»)).

Шариат в течение последних четырнадцати столетий предоставлял ряд способов разрешения как супружеских споров, так и многих иных, шариат с древних времён регулировал то, что лишь относительно недавно стало обобщенно называться "альтернативным разрешением споров". Ислам был прочно закреплён в мире со времён раннего Средневековья, а также был бесспорным источником вдохновения для последовавшей за ним эпохи Возрождения.

Что касается оценки исламского шариата, то, как и следовало ожидать, среди тех, кто желает отвергнуть его, стало модным приводить примеры того, что происходит, когда шариат неверно толкуется невежественными людьми, в то же время старательно игнорируя примеры того, что происходит, когда он воплощается мудрыми людьми. Как и в случае с любым божественным учением, шариат может быть хорошо применен только теми, кто хорошо его понимает и воплощает.

Целью данного научного исследования является выявление проблем применения альтернативных способов разрешения конфликтов, регулируемых исламским правом на территории Российской Федерации и ппоиск решений данных проблем.

Объектом данного исследования являются Альтернативные способы разрешения конфликтов в исламском праве.

Предметом данного исследования является Возможность применения альтернативных способов разрешения конфликтов, регулируемых исламским правом на территории Российской Федерации.

В ходе исследования автор использовал такие методы научного познания как: сравнительно-правовой метод, анализ, логический метод и функциональный метод.

Актуальность данной научной работы обусловлена не только большим религиозным обществом, но также и соприкосновением исламского права и российского. В РФ приходит исламское финансирование, которое работает по законам шариата, но встречает препятствие в рамках юридических вопросов. Исходя из сказанного, можно предположить, что рано или поздно встанет вопрос об урегулировании споров с субъектами исламского банкинга. Стоит понимать какие способы для разрешения споров используются как на Ближнем Востоке, так и в других частях света (в Малайзии и Индонезии, находящихся в странах Азиатско-Тихоокеанского региона (АТР), где также применяется исламское право), т.к. это позволит более плотно сотрудничать как на политическом уровне, так и на экономическом, А также быстрее разрешать возникшие конфликты. Религия всегда была сферой, которую люди яростно защищали, поэтому в целях поддержания религиозного спокойствия и мирного настроения на территории всей планеты, не стоит пренебрегать религиозными чувствами крупных общин и целых государств. Нужно понять, возможен ли синтез норм шариата и норм национальнго права или же они будут конфликтовать и противоречить друг другу и, если это так, каким образом решить данную проблему.

Проблемы, затронутые в данном исследовании, ранее изучались такими учёными как Сюкияйнен Л.Р., Верховская В.А., Воскресенская В.А., а также рядом зарубежных учёных, таких как Рахман М. М. Саптомо А., Лисдионо Э., Рашид С.К. Работы данных учёных способствовали раскрытию и более детальному пониманию альтернативных способов разрешения споров в исламском праве. В частности, Сюкияйнен Л.Р. детально изучал проблему применения норм шариата на территории РФ. Однако работы указанных авторов, касающихся именно альтернативного разрешения споров чаще имеют сравнительный характер и вопрос применения именно способов альтернативного разрешения споров исламского права на территории РФ ими не рассматривается.

Все законы шариата зиждутся на Коране (священном писании), Сунне (жизнеописании Мухаммеда) и Иджме (решения по некоторым вопросам, которые стали общепризнанными в исламском мире). Упоминания о мирном разрешении споров непременно содержится в религиозных текстах, а это значит, что как минимум со времени написания Корана (VII в.) альтернативное разрешение споров (АРС) использовалось среди мусульманского населения. Несмотря на то, что религиозными нормами регулируются те или иные альтернативные способы разрешения споров, государства всё чаще прибегают к законодательному закреплению норм по тем или иным вопросам. Это обусловлено несистемностью религиозных текстов, разбросанностью норм, регулирующих отдельный институт по разным религиозным источникам.

Какие же альтернативные способы разрешения споров используются в праве шариата? Классические исламские правовые тексты предлагают следующие модели разрешения споров:

· внесудебное урегулирование (Сульх, «мирный договор»);

· арбитраж (Тахким);

· мед-арб (сочетание Сульха и Тахима);

· Мухтасиб (разрешение спора омбудсменом);

· Фетва (определение эксперта (муфтия)) ^[1].

Также некоторые учёные указывают на наличие такой модели как Вали Аль-Мазалим (неформальное правосудие по спорам о нарушении прав человека) ^[2]. Данная модель также будет описана в этом исследовании, но не будет включена в общий список, т.к. по мнению авторов, не является действующей на данный момент.

Первое понятие, которое следует рассмотреть — это Сульх. Сульх — это арабское слово, которое означает «мир» в противоположность войне. В исламском праве оно означает «мирное урегулирование». Буквально означает «прекратить спор» или «закончить спор» либо напрямую, либо с помощью нейтральной третьей стороны. То есть, когда возникает конфликт между двумя людьми, между людьми или между учреждениями, они сами должны уметь договариваться о своих разногласиях с целью достижения справедливого урегулирования. Из описанного видно, что это понятие очень широкое. Сульх включает переговоры, посредничество или примирение. Но есть и более узкое понимание, а именно понимание сульха как мирового соглашения между сторонами, которое заключается в виде договора ^[3] и становится обязательным для сторон ^[4]. Такое соглашение может быть и мировым соглашением и медиативным. Чаще всего Сульх используется в семейных делах, т.к. чаще всего именно эти вопросы стараются не выносить в свет, обращаясь в суд. В данном исследовании авторы будут придерживаться более широкого толкования данного понятия, нежели просто соглашение. Под Сульхом следует понимать ряд мер, направленных на примирение, таких как переговоры и посредничество.

Если обратиться к опыту Малайзии, то следует упомянуть о Совете Сульх. Совет Сульх – это учреждение, в которое поступают определённые споры до того, как их рассмотрят в суде. В данном учреждении работают квалифицированные специалисты, которых обучают непосредственно в Малайзии при поддержке департамента Шариатской судебной системы Малайзии (на малайском: Jabatan Kehakiman Syariah Malaysia или сокращённо JKSM). Деятельность Совета Сульх регламентируется руководством «JKSM Sulh», созданным департаментом шариатского правосудия Малайзии, которое применяется во всех шариатских судах и филиалах Совета Сульх в Малайзии. Цель создания руководства по работе с Sulh состоит в том, чтобы подробно разъяснить следующие аспекты:

1) Процесс инициирования процесса в Совете Sulh;

2) Изложение дела спорящими сторонами;

3) Общее обсуждение;

4) Встреча с одной стороной или групповые встречи;

5) Коллективные переговоры;

6) Решение суда, основанное на взаимном согласии;

7) Конфиденциальность ^[5].

Также было создано руководство для сотрудников Совета Сульх, которое регламентирует их действия при разных обстоятельствах и содержит этические нормы.

Данный Совет похож на Пекинский центр примирения в Китайской Народной Республике, однако он больше направлен на коммерческие и внешнеэкономические споры ^[6], а в данном случае речь идёт о достаточно обширном списке споров, например, таких как спор о выплате алиментов, спор по вопросам, связанных с браком, а также вопросы выплаты компенсаций и иные.

Также стоит обратить внимание на то, что в 21 веке страны Ближнего Востока все больше легализуют применение альтернативных способов разрешения конфликтов: «в 2006 г. в Иордании принят Закон «О медиации для разрешения гражданских споров», в 2009 г. Законом Дубая № 16 был учрежден Центр медиации при государственных судах Дубая. Медиация в качестве метода мирного способа разрешения конфликтов с использованием примирительной процедуры установилась благодаря созданию подобных центров в Иордании и Объединенных Арабских Эмиратах, а также существованию механизма медиации при международных организациях» ^[7].

Следующим способом альтернативного разрешения спора, который будет рассмотрен в данном исследовании, является обращение к Мухтасибу или омбудсмену. Хотя Омбудсмен иногда выполняет роль не только примирителя, но и посредника в другой деятельности по решению спора (к примеру, помощь в сборе доказательств), не стоит умалять его важность как института АРС.

Как было указано ранее, Мухтасиб – это омбудсмен в исламском праве. Данная должность упоминается в Коране, а первые два омбудсмена - в Мекке и Медине – были назначены самим Пророком Мухаммедом. Мухтасибы служат для разрешения споров и их избежания.

В одной из своих работ Рашид С.К. ссылается на слова Абу-ль-Хасан аль-Маварди, мусульманского юриста древности, в соответствии с которыми существует три типа жалоб, с которыми может обращаться Мухтасиб:

• жалобы, касающиеся мер и весов;
• жалобы на различного рода фальсификацию и неоправданное повышение цен на продаваемые товары; и
• жалобы на неуплату долга, даже при наличии возможности его погасить ^[8].

В компетенцию Мухтасиба входило наблюдение за работой различных специалистов, таких как врачи, учителя, ювелиры и т.д., за тем, как они ведут свой бизнес или выполняют свою работу. Он также освещал религиозную деятельность и общественные дела, такие как поддержание чистоты дорог и уличного освещения в ночное время. Но это было ранее, исходя из описанного можно сделать вывод о том, что Мухтасиб был блюстителем порядка, юрисдикция которого распространялась практически на все сферы жизни вне зависимости от того, поступила жалоба или нет, что его отличало от судьи (кади), который решал только те вопросы, которые поступили к нему в суд.

Мухтасиб (омбудсмен) в настоящее время введен в измененной форме, особенно в такой стране, как Пакистан, для рассмотрения вопросов, связанных с административными злоупотреблениями департаментов и агентств федерального правительства ^[9]. Он защищает рядового гражданина от административных правонарушений, путём прямого обращения к государственному органу, помогает в сборе доказательств нарушения прав гражданина со стороны государства и других лиц, а также помогает прийти к консенсусу путём Сульха.

Институт Омбудсмена является важным институтом для общества, созданным для защиты прав как всего общества, так и отдельного гражданина. Представители традиционной, наиболее популярной концепции возникновения института омбудсмена, связывают момент его появления со Швецией. В 1713 г. здесь была введена должность «Верховного омбудсмена его величества» ^[10]. Но опираясь на Коран и на иные источники древности, можно с уверенностью сказать, что институт омбудсмена появился намного раньше, в колыбели исламской религии и исламского права.

Одним из основных способов АРС в исламском праве наравне с Сульхом является арбитраж (Тахким). Данным способом в основном пользуются коммерческие организации для решения различного рода вопросов, начиная от корпоративных, заканчивая спорами по гражданско-правовым сделкам, таким как расторжение договора.

Великий пророк Ислама — Пророк Мухаммад, был и посредником, и арбитром, и судьей, который применял исламские правовые нормы, изложенные в Коране и Сунне, при разрешении различных споров между своей общиной в Аравии и тем самым наставлял свой народ по его примеру примирять других ^[4]. Например, в Коране, в суре «Ан-Ниса» (4:35) подчеркивается важность мирного урегулирования споров:

«Если вы опасаетесь разрыва между ними (мужем и его женой), назначьте (двух) арбитров, одного из его семьи, а другого из ее; если они оба желают мира, Аллах сделает это. Вызвать их примирение. Воистину, Аллах - знающий, хорошо знаком со всеми вещами».

Арбитраж как метод разрешения конфликтов занимает очень важное место в системе отправления правосудия по законам шариата ^[4]. Арбитраж в текстах шариата описывается как попытка двух или более сторон в споре представить свой конфликт третьей стороне, называемой хакам или мухакам. Большинство исламских ученых считают требования к судье (кади) также обязательными и для арбитра. Эти требования таковы: быть мусульманином, мудрым, совершеннолетним, справедливым и свободным. Хотя есть требование, что арбитр должен быть мусульманином, немусульманин также может быть выбран в коммерческих вопросах при условии, что применяются исламские правила, об этом также говорится в статье Юсель Э., размещённой на интернет-портале экономических новостей Katilim Finans ^[11].

Таким образом, арбитраж в исламском праве — это добровольная процедура, при которой противоборствующие стороны выбирают нейтральное и квалифицированное лицо для урегулирования своего спора в соответствии с шариатом. Основными положениями Корана, которые, в частности, благоприятствуют примирению и арбитражу в целом, содержатся в суре Худжурат. Аяты Корана таковы:

«И если две группы среди верующих вступят в борьбу, то заключите мир между ними обоими. Но если один из них возмутится против другого, тогда сражайтесь с тем, кто возмущается, до тех пор, пока это не будет соответствовать требованиям Повеления Аллаха. Затем, если он подчинится (и прекратит возмущение), тогда примирите их по справедливости и будьте справедливы. Действительно! Аллах любит тех, кто справедлив. (49:9)»;

«Верующие — это ничто иное, как братья. Итак, примирите своих братьев (в случае разногласий и возникшего конфликта) и бойтесь Аллаха, чтобы вы могли получить Милосердие. (49:10)».

Кроме того, арбитраж в исламском праве (Тахким) также определяется как назначение двумя спорящими сторонами человека из числа членов общины судьей по вопросу, который является предметом спора обеих сторон ^[4]. Особенностью арбитража в исламском праве является то, что соглашение должно быть одобрено обеими сторонами, чтобы оно имело обязательную силу.

Несмотря на то, что решение арбитража является обязательным (между сторонами в споре), стороны могут выйти из Тахким в любое время до вынесения решения. Однако после объявления решения оно становится обязательным для исполнения.

Несомненно, арбитраж является частью не только правовой, но также и культурной частью общества, а полезность его применения не ставится под сомнение. Но не все мусульманские учёные сошлись во мнении о круге споров, которые допустимо разрешать с помощью арбитража. Существуют различные мнения о типе спора, который может быть разрешен арбитражем. Согласно ханафитской школе мысли, арбитраж может применяться во всех вопросах, кроме ограничения (хадд) и возмездия (кисас). Под хаддом понимается категория преступных деяний, которые, во-первых, посягают только на интересы всей общины и, во-вторых, влекут наказания, однозначно определенные Кораном или Сунной, либо установленные правоприменительной практикой халифов. Под кисасом понимается категория преступлений, за которые шариат устанавливает точную санкцию - кисас, означающую "возмездие", т.е. наказание, "равное" по тяжести совершенному противоправному деянию. Основными преступлениями данной категории считаются убийство и телесные повреждения необратимого характера ^[12].

По информации, размещённой в статье Юсель Э. на интернет-портале экономических новостей Katilim Finans, в соответствии с положениями школы мысли Малики, арбитраж допустим во всех вопросах, за исключением ограничения, возмездия, взаимного соглашения между супругами, развода, происхождения и опеки. В то время как философская школа Шафии считает арбитраж допустимым в отношении товаров и обременительных юридических сделок, философская школа Ханбали допускает арбитраж по всем вопросам. Хотя исламские ученые разошлись во мнениях по вопросам, по которым будет проводиться арбитраж, они согласились, что арбитраж допустим в коммерческих вопросах, которые зависят от воли сторон, и нет никаких препятствий для арбитража по вопросам, касающихся частной собственности ^[11].

В последнее время всё чаще встречается такой вид способа АРС как Med-Arb (от Mediation & Arbitration, в переводе Медиация и Арбитраж). Med-Arb – это смешение медиации и арбитража; это такой способ, в ходе которого стороны первоначально передают свой спор в руки медиатора, и, если соглашение не достигнуто, они соглашаются передать дело в арбитраж. Арбитром или одним из арбитров часто является то же лицо, которое выступает медиатором в данном споре. Задолго до возникновения данного способа на Западе, он был предусмотрен в Коране: 35 аят 4 Суры: «А если вы (о, близкие супругов) боитесь разлада между обоими, то пошлите судью из его семьи и судью из ее семьи (чтобы они решили в чем благо для супругов); если они (судьи) пожелают примирения, то Аллах поможет им. Поистине, Аллах – знающий (и) всеведающий!». В данном аяте говорится о том, что если супруги не примирились без посредника или же с посредником, то они вправе послать добрых и справедливых мужей из каждой семьи, чтобы те, обсудив, решили, возможно ли примирить супругов и попытались это сделать. Затем в аяте говорится о желании примирить супругов, но не о желании самих супругов, а о желании судей (мужей), т.е. в данном случае, важна воля судей, которые уже приравниваются к арбитрам (т.к. именно они принимают решение).

Объединение медиации и арбитража — это идея, которая в настоящее время получила всеобщее признание. Например, в Китае, Японии, Корее, Вьетнаме и Малайзии медиация и арбитраж объединены ^[13]. В Малайзии существует Куала-Лумпурский региональный центр арбитража. У данного арбитражного центра имеется арбитражный регламент, который представляет интерес для данного исследования. В типовой арбитражной оговорке в данном регламенте указано на то, что «Прежде чем передавать спор в арбитраж, стороны должны стремиться к мирному урегулированию этого спора путем медиации в соответствии с процедурой посредничества, указанной в Правилах KLRCA (Kuala Lumpur Regional Centre for Arbitration, в переводе Куала Лампурский региональный арбитражный центр), действующих на дату начала медиации», что указывает направленность на применение медиации перед арбитражным разбирательством. Обычно неудача в процессе медиации приносит, по мнению сторон, лишние издержки в виде оплаты медиации и времени на её проведение. Несмотря на то, что время уже не вернёшь, ст.15 вышеупомянутого регламента предусматривает возможность устранить недостаток такого способа АРС в виде признания оплаты медиации как части оплаты расходов на арбитраж. Тем самым подталкивая стороны сначала обратиться к методу медиации (Сульх), а уже потом перейти к арбитражу (Тахким).

Ещё одним способом альтернативного разрешения споров в исламском праве является Фетва. Под Фетвой понимается издаваемое экспертом в области религиозного права (муфтием) экспертное заключение обычно по просьбе частного лица или судьи для разрешения вопроса, в котором исламская юридическая практика не ясна ^[14].

В истории использования фетвы муфтиев при разрешении споров между сторонами была замечена её высокая эффективность. Обычно фетва основывается на толковании религиозных текстов богословами, либо на их собственном рассуждении. Муфтии решают споры исходя из существующих решённых дел, либо расширяют действие закона на основе преобладающих общих принципов исламского права, либо при необходимости формулируют новый принцип, который учитывает разного рода условия, определенные исламским правом. ^[13].

На самом деле, Фетва вполне знакомый институт для светского права, хотя он и не регламентируется. В светском праве аналог Фетвы это юридическое заключение юриста-эксперта. Это не экспертное заключение в понимании Российского права, которое имеет доказательственное значение в суде, а скорее консультационное заключение юриста по определённому вопросу.

Почему же заключение эксперта рассматривается как альтернативный способ разрешения спора? Заключение эксперта будет способом АРС только в том случае, если будет соблюдаться основной принцип АРС – совместная воля сторон на быстрое и мирное разрешение спора. Чтобы к этому прийти, следует обратиться к юристу, которому доверяют обе стороны, для которых знания данного юриста в определённой области (в рамках Фетвы – в области исламского права) являются авторитетными. Только при полном доверии и уверенности в компетентности эксперта данный способ может привести к мирному урегулированию спора.

Как упоминалось в начале данного исследования, здесь также будет рассмотрен такой способ разрешения споров как Вали Аль-Мазалим. Вали Аль-Мазалим – это институт, который позволяет обычным людям высказывать свои претензии к правителю на некомпетентность исполнительной власти в целом, в целях приведения действий правителя и его служащих в соответствие Корану и Сунне. Как уже ранее упоминалось, автор данного исследования не причисляет Вали Аль-Мазалим к ныне действующим моделям альтернативного разрешения споров. Ряд исследователей указывают на то, что данный институт существовал в истории Ислама, но в данный момент он заменён конституционными судами и иными судебными органами ^{[14] [15]}.

Вали Аль-Мазалим подразумевал под собой нечто среднее между судьей и омбудсменом. Служащий Вали Аль-Мазалим назначался султаном для приведения в действие принудительной власти правителя и судебной функции судьи в целом, чтобы обеспечить более быстрое, дешевое и справедливое урегулирование споров, связанных с несправедливостью решений публичной власти.

Процедура урегулирования споров Вали Аль-Мазалим отличалась от процедуры официальных судов в некоторых аспектах. Например: служащий Вали Аль-Мазалим мог признать доказательства, которые суд мог бы объявить неприемлемыми, и в то же время он мог также вызвать в качестве свидетелей лиц, которые не были бы признаны свидетелями и не смогли бы выступить в качестве таковых в обычном суде. Служащий Вали Аль-Мазалим мог также полагаться на свои личные знания при решении дела, вынуждать стороны к арбитражному разбирательству и отказываться от требования доказывания в вопросах, которые требуют строгого доказывания в суде, а также от многих других процедурных правил.

Как видно из описанного ранее, можно сказать, что несмотря на то, что это был не суд в его привычном понимании, служащий в Вали Аль-Мазалим назначался султаном, он разбирал дела, связанные с властными полномочиями государственных служащих. Имеются сходства с административным процессом в РФ, но при этом в рассматриваемой процедуре, естественно, действия государственных органов должны соответствовать не светскому праву, а религиозному.

Описанное в данном исследовании даёт понимание альтернативных способов разрешения конфликтов в странах, где действует исламское право, а также в крупных мусульманских общинах других стран. Религия, как идеология или патриотическое воспитание, учит людей как правильно поступать, обучает их с самого детства, становится частью их мышления и культуры. Ислам, как было приведено выше, является учением для людей, которое призывает их к мирному урегулированию конфликтов путём широкого спектра способов. Конечно, стоит учить людей договариваться и мирно решать конфликты, пока они ещё дети. Но вопросы воспитания детей родителями нелегко подчинить государственному регулированию.

Не секрет, что АРС в России не так широко распространено, как в других странах (на это указывают данные информационного агентства «Комерсантъ», в частности статья «Третейского не дано»), но это только повышает актуальность исследований в рамках данной тематики. По мнению авторов, следует увеличить пропаганду мирного урегулирования споров путём создания в России государственного центра медиации, как это было сделано в КНР и в Малайзии. Государственная поддержка такого учреждения, а также его связь с судами общей юрисдикции и арбитражными судами могли бы привести к повышению информированности об АРС и к уменьшению нагрузки на суды.

Для обеспечения такого учреждения следует создать условия для появления квалифицированных специалистов в области не только права, но и психологии. Однако в нашей стране только 130 ВУЗов из 1225 обучают профессии медиатора (по данным интернет-ресурса postupi.online), что явно недостаточно для обучения специалистов на территории такой большой страны как РФ. Такая проблема наталкивает на мысль о необходимости внедрения образовательной программы по медиации в ВУЗы, где такой программы ещё нет.

Такой центр сможет помогать разрешать споры обычным гражданам, не привязывая их к религии. Однако возникает вопрос: как же решать проблемы между мусульманами в РФ? На уровне рядового гражданина в делах, затрагивающих религиозные вопросы и вопросы личной жизни, такие как вопросы, связанные с семьёй и без нужной регламентации могут решаться авторитетными религиозными деятелями, но, несомненно, бывают вопросы, которые требуют более серьёзного подхода.

Например, стоит обратить внимание на то, что в РФ имеются проблемы с исламскими финансовыми институтами (на это обращают внимание юристы, данной проблеме посвящена статья «Исламский арбитраж: далекая перспектива или новая реальность» на интернет-портале «Право.ru»), которые готовы инвестировать в нашу страну и могут быть крупными участниками гражданского оборота. Основной проблемой является разные подходы двух правовых систем к некоторым отношениям, причём, стоит заметить, основным противоречием является большое количество ограничений со стороны исламского права. Проблему разрешения конфликта авторы данного исследования видят в создании отдельного Арбитража, ориентированного на решение споров с исламскими финансовыми институтами (кредитными организациями), или же внесении поправки в регламенты действующих арбитражных центров о том, что при споре с такими институтами будут частично применяться нормы шариата, если такие нормы закреплены в договоре. Таким образом, РФ включит систему исламского права путём признания норм шариата как диспозитивных. На такой подход также указывает и профессор Сюкияйнен Л.Р., при этом говоря о том, что применение современных исламских норм подразумевает следование принципу, при котором «если законодательство не допускает действия в соответствии с шариатом, необходимо найти альтернативное решение, которое не будет нарушать закон, но позволит реализовать шариат» ^[16]. Важнее достижение самой сути шариата, нежели соблюдение формы. Со всем вышесказанным сложно не согласиться, данный подход может помочь завоевать доверие инвесторов из исламских стран, что может увеличить поток инвестиций в РФ.

Интересен опыт Малайзии соединения медиации и арбитража в их мусульманском понимании. Медиация сама по себе является более мягким способом урегулирования спора, который в большей вероятности сможет сохранить наиболее дружеские отношения между деловыми партнёрами. Таким образом, включение положения о предварительном процессе медиации перед арбитражным процессом в типовую арбитражную оговорку, способствует возможности наиболее мирного разрешения конфликта, а указание на зачёт расходов на медиацию в арбитражном регламенте и реализация этого положения, смягчает недовольство сторон при провале медиативной процедуры, а также убирает основной довод сразу перейти к арбитражу. Такой опыт вполне возможно перенять на территории РФ путём включения схожих положений в арбитражные оговорки действующих на территории РФ арбитражных центров, а также при их взаимодействии с уже ранее упомянутым центром медиации.

Также интересен опыт Малайзии в рамках положений об обязательной медиации по определённым спорам. Такой подход в РФ возможен, но только после тщательного исследования сфер, где чаще всего возможно мирно урегулировать споры. Пока что такой сферой видятся только семейные правоотношения, т.к. они часто сильно эмоционально окрашены, и работа с квалифицированным медиатором поможет сторонам более трезво оценить ситуацию.

Применение Фетвы для урегулирования конфликта возможно только для тех, кто к ней прислушивается. При споре между мусульманином и человеком, придерживающимся иных взглядов на мир, применение каких-либо правил возможно только при взаимном уважении культуры и иных ценностей друг друга. Данное замечание действительно для всего процесса АРС, а не только для Фетвы. Только стремясь к миру путём взаимного уважения возможно достичь больших высот в отношения между людьми.

Подводя итоги исследования, можно выделить такие проблемы, как разное регулирование некоторых правовых институтов разными правовыми системами, а также нераспространённость способов АРС на территории РФ. Стоит отметить, что страны, где превалирует исламское право, имеют достаточно опыта, который возможно использовать на территории РФ, в частности опыт Малайзии, связанный с соединением медиации и арбитража, для увеличения степени удобства применения АРС в РФ. Стоит понимать, что некоторые способы, закреплённые в исламском праве, не могут быть реализованы на территории РФ (например, Вали аль-Мазалим) в связи с невозможностью применения институтов, связанных с государством на основе только религиозных норм. Но стоит обратить внимание на такие способы АРС как Сульх и Фетва. Данные способы могут применяться в России как между мусульманами, что очевидно, так и между людьми разных взглядов при взаимном уважении таких взглядов. Каким же образом человеку, не являющемуся мусульманином, понять, что его отношения с партнёром регулируются шариатом? Предлагается об этом договориться уже в начале отношений. Несмотря на то, что Тахким и Med-Arb являются более формальными способами АРС, они также допускают договорённость стороны о применении исламского права к правоотношениям. Также предлагается внести изменения в действующее законодательство, которые позволят указывать нормы шариата в договорах, в случаях, если они не противоречат нормам РФ. Такое нововведение позволит мусульманам отстаивать свои права не только с помощью АРС, но и используя право судебной защиты в национальных судах. Всё вышесказанное указывает на то, что применение способов АРС, закреплённых в исламском праве, возможно на территории РФ, но следует предпринять некоторые шаги для улучшения применения АРС в РФ в целом, путём внесения некоторых изменений в законодательство, в частности, о возможности применения норм шариата при их указании в договоре, если они прямо не противоречат законодательству РФ.

Просто выделите и скопируйте ссылку на эту статью в буфер обмена. Вы можете также попробовать найти похожие статьи