Статья 'К вопросу об актуальности нормативного содержания понятия «реклама» и его соотношении с понятием «рекламная деятельность»' - журнал 'Административное и муниципальное право' - NotaBene.ru
по
Меню журнала
> Архив номеров > Рубрики > О журнале > Авторы > Требования к статьям > Политика издания > Редакция > Порядок рецензирования статей > Редакционный совет > Ретракция статей > Этические принципы > О журнале > Политика открытого доступа > Оплата за публикации в открытом доступе > Online First Pre-Publication > Политика авторских прав и лицензий > Политика цифрового хранения публикации > Политика идентификации статей > Политика проверки на плагиат
Журналы индексируются
Реквизиты журнала
ГЛАВНАЯ > Вернуться к содержанию
Административное и муниципальное право
Правильная ссылка на статью:

К вопросу об актуальности нормативного содержания понятия «реклама» и его соотношении с понятием «рекламная деятельность»

Логинов Александр Николаевич

стажер адвоката в Адвокатской конторе №25 Нижегородской областной коллегии адвокатов

603000, Россия, Нижегородская область, г. Нижний Новгород, ул. Белинского, 60А, оф. 3

Loginov Aleksandr Nikolaevich

attorney trainee at Lawyer's Office No. 25 of the Niznni Novgorod Faculty of Advocates

603000, Russia, Nizhegorodskaya oblast', g. Nizhnii Novgorod, ul. Belinskogo, 60A, of. 3

chichikofff0@yandex.ru

DOI:

10.7256/2454-0595.2019.3.29546

Дата направления статьи в редакцию:

17-04-2019


Дата публикации:

29-04-2019


Аннотация: Предметом исследования настоящей статьи являются правовые нормы действующего законодательства, разъяснения высших судов и правоприменительная практика, разъяснения надзорного органа, а также положения научных работ, которые касаются или полностью посвящены понятию "реклама" и "рекламная деятельность", их соотношению, содержанию, актуальностью их содержания и предложений об их возможных изменениях. Особое внимание уделяются раздельному исследованию каждого из признаков рекламы, выделяемых законодателем. В результате проведенной работы автор приходит к выводу о необходимости частичного изменения действующего понятия "реклама", удаления из него некоторых признаков рекламы, реформирования и унификации законодательства и разъяснений надзорного органа по исследуемой тематике. Методологическую основу исследования составили всеобщий диалектический метод познания, общенаучные методы (анализ, синтез, сравнение) и специальные методы (формально-логический, системный, структурно-функциональный, формально-юридический, сравнительного правоведения). Новизна работа заключается в том, что предлагается новый подход к анализу понятия рекламы через подобный разбор ее признаков. Предлагается внедрение новелл в действующее законодательство, изменение практики надзорного органа. Основные выводы в работе касаются устареванию действующего понятия "реклама". Выделяются отдельные части термина "реклама", которые логично в настоящее время изменить, а которые необходимо изучить более подробно для того, что сформировать однозначное определение. Указывается не необходимость добавления нового понятия и некоторых иных новелл в законодательство о рекламе с учетом сформированных разъяснений органов судебной власти и надзорного органа.


Ключевые слова:

Понятие, Реклама, Рекламная деятельность, Актуальность, Соотношение, Сравнение, Информация, Судебная практика, Особенности рекламы, Административная практика

Abstract: The subject of the research is effective legal provisions, explanations of higher courts and law-enforcement practice, explanations of supervisory authorities and research concepts that deal with or are fully devoted to the terms 'advertisement' and 'advertising activity'. The author of the article analyzes definitions, relevance of these terms and make his own suggestions on what should be changed. The researcher particularly focuses on each specific feature of advertisement as these are described by the law. As a result of his research, the author emphasizes the need to amend the current definition of 'advertisement', exclude some features, reform and unify laws and explanations of supervisory authorites on the matter. The methodological basis of the research includes dialectical method, general research methods (analysis, synthesis, comparison) and special research methods (formal law method, systems approach, structural-functional, formal law method, comparative law method). The novelty of the research is caused by the fact that the author offers a new approach to the definition of advertisement that includes a detailed analysis of its special features. The researcher suggests to introduce new laws and change practice of supervisory authorities. The main conclusion of the research is that the current definition of 'advertisement' is out-of-date. The author points out what parts of the definition should be changed and what parts of the definition should be analyzed further to make a final definition. The researcher also emphasizes the need to add a new definition and particular laws concerning adivertisement taking into account current explanations of judicial and supervisory authorities. 


Keywords:

Definition, Advertisement, Advertising activity, Urgency, Relation, Comparison, Information, Judicial practice, Specific features of ads, Administrative pratice

Настоящая работа посвящена анализу закрепленного в законодательстве Российской Федерации понятия «реклама» через призму его актуальности применительно к тем правоотношениям, которые оно призвано регулировать. Автор разделяет рассматриваемый термин на составные части, исследуя их в отдельности, на основании чего делает вывод об актуальности существующего содержания понятия «реклама» или о необходимо его корректировки с учетом современных тенденций. Также в работе соотносятся понятия «реклама» и «рекламная деятельность», акцентируется внимание на отсутствие законодательно закрепленного понятия «рекламная деятельность», в связи с чем в юридической науке отсутствует его однозначное понимание и соотношение с рекламой.

Актуальность выбранной темы обусловлена тем, что реклама является одним из наиболее сложных, но быстро развивающихся институтов рыночной экономики. Действующий федеральный закон от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» был принят 20 марта 2006 года. С момента его принятия рекламные технологии, используемые специалистами, могли измениться и преобразоваться, что говорит о необходимости исследовать правовое регулирование рекламы, а начать это необходимо с исследования понятийного аппарата, который законодатель положил в основу регулирования. Также целесообразно проанализировать влияние рекламы в сети «Интернет» на содержание понятия «реклама». Кроме того, в юридической науке ведется дискуссия о соотношении понятий «реклама» и «рекламная деятельность» и предлагаются самые различные варианта от тождества указанных понятий до полного различия. Отдельно стоит обратить внимание на сравнительно небольшое количество современных научных работ в сфере рекламных правоотношений.

В настоящее время легальное понятие «реклама» закреплено в следующем виде: «реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке»[1]. Данное определение интересно тем, что его можно удобно разобрать на несколько составных частей, признаков рекламы, и рассмотреть их значение как в отдельности, так и во взаимосвязи.

Во-первых, реклама – это информация. Во-вторых, законодатель устанавливает очень широкую дискрецию в части способов распространения этой информации, а именно закреплено, что информация распространяется любыми способами, средствами и в любой форме. В-третьих, устанавливается потенциальный потребитель или «цель» воздействия рекламы – неопределенный круг лиц, то есть свойством информации в рассматриваемом контексте является то, что она направлена на восприятие для неограниченных масс. В-четвертых, реклама обладает специальной качественной характеристикой – она направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, создание и поддержание интереса к нему.

Законодатель определяет рекламу как «информацию» о каком-либо товаре, работе или услуге. Федеральный закон 27.07.2006 N 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации» определяет «информацию – как сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления» [2]. Реклама это специальной вид, разновидность информации. И если реклама является разновидностью информации, то не любая информация является рекламой. Для отличия рекламы установлены необходимые признаки.

Пункт 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» устанавливает, каким образом необходимо подходить к оценке информации в качестве рекламы: «судам следует исходить из того, что не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота. То обстоятельство, что информация, обязательная к размещению в силу закона или размещенная в силу обычая делового оборота, приведена не в полном объеме, само по себе не влечет признания этой информации рекламой. Не следует рассматривать в качестве рекламы и размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, информации о режиме работы, реализуемом товаре), поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой» [3].

Согласно пункту 2 указанного Постановления Пленума ВАС РФ «при анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы судам необходимо учитывать, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака). В этом случае данная информация должна быть исследована судом на предмет соответствия требованиям, предъявляемым Законом о рекламе к рекламе, в том числе установленным главой 3 Закона о рекламе в отношении отдельных видов товаров» [3].

Кроме этого, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 31.08.2006 №А42-9859/2005 отражен подход судов о том, что «не являются рекламой: визитные карточки, поскольку они содержат только информацию о физических лицах, являющихся работниками компании, и предназначены для ограниченного круга лиц, определяемого их владельцами; папки для документов с наклейками, содержащими логотип, наименование и адрес фирмы, так как они предназначены только для передачи в заранее определенные организации. Участие общества в конференциях также не может рассматриваться как реклама, поскольку участники конференций – это заранее определенный круг лиц, целевая аудитория, которая без определенных знаний не сможет понять суть доклада» [4].

По поводу оценки информации в качестве рекламы высказывался надзорный орган – Федеральная антимонопольная служба Российской Федерации, которая указала, что «по мнению ФАС России, не является рекламой информация о производимых или реализуемых товарах, размещенная на сайте производителя или продавца данных товаров или на страницах в социальных сетях производителя или продавца данных товаров, если указанные сведения предназначены для информирования посетителей сайта или страницы в социальной сети о реализуемых товарах, ассортименте, правилах пользования, также не является рекламой информация о хозяйственной деятельности компании, акциях и мероприятиях, проводимых данной компанией и т.п. В том числе не является рекламой информация о скидках или проводимых акциях, размещенная на сайтах, на которых аккумулируются и предлагаются различные купоны или билеты, позволяющие приобрести товар со скидкой. Следовательно, на такую информацию положения Федерального закона «О рекламе» не распространяются» [6].

Исходя из вышеизложенного следует, что в настоящее время правоприменительные органы не рассматривают в качестве рекламы информацию, которая подлежит обязательному размещению на различных источниках в силу обязательных требований действующего законодательства либо в силу обычаев делового оборота. Сами по себе коммерческие обозначения, наименования, адреса места нахождения юридических лиц, также, не являются рекламой. Также не будет относится к рекламе сведения, содержащиеся в вывесках, визитках, информационных стендах и так далее.

В отношении рекламы в сети «Интернет» антимонопольный орган указал на то, что информация, размещенная на сайте продавца о товарах, проводимых акциях и так далее, не является рекламой. Данный подход представляет спорным. Во-первых, он противоречит подходу высших судов о том, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака). Это важное различие. Если исходить из принятого механизма правового регулирования рекламы как информации, то при оценке информации в качестве рекламы важен ее качественный признак – направленность на привлечение внимания к конкретному товару, продвижение его на рынке. Подобные оценка информации или необходимость такой оценки отсутствуют в указанном письме ФАС РФ.

Во-вторых, в науке остался неразрешенным вопрос о том, «обладает ли информация, распространяемая в Интернете, или сама сеть Интернет такими свойствами, которые приводят к необходимости особым образом регулировать отношения, связанные с распространением рекламы в Интернете» [6]. То есть в чем особенности рекламы в сети «Интернет» - в информации которая распространяется в ней или в сети «Интернет»? В отсутствие сформированных механизмов правового регулирования рекламы в сети «Интернет» подход ФАС выглядит немотивированным.

Содержание разъяснений органов судебной и исполнительной власти подчеркивают избранную модель определения рекламы как информации. Стоит отметить, что в законодательствах некоторых других правопорядков существует иной подход, рассматривающий рекламу как «деятельность». В своей работе Д.А. Григорьев отмечает, что «ряд зарубежных правопорядков также понимают рекламу как деятельность. Например, законодательство ФРГ определяет ее как «сообщение любых сведений в процессе торговли, занятия промыслом, ремеслом либо свободной профессией с целью содействия сбыту товаров, либо предоставлению услуг, включая недвижимость, права и обязательства». Как видим, в данном определении акцент перенесен на процесс распространения информации, а не на его результат» [7].

После принятия действующего федерального закона о рекламе многие ученые критически высказались относительно содержания определения рекламы и в нашей стране, а именно конкретно той части, в которой отражается сущность рекламы. В частности, Э.Л. Страуниг в своей работе указывал, что «понятие рекламы дается через понятие информации, но не учитывает ее интенсивного, деятельного характера, что ведет к отсутствию такой характеристики в понятии самой рекламы. Интересно, что Федеральный закон Российской Федерации от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» видится некорректным, поскольку информация понимается как сведения или данные и не может быть адресована кому-либо или направлена на что-либо. Только действия могут быть адресованы кому-то или направлены на что-то, например, действия по распространению данных, но не сами данные» [8].

Новейший философский словарь дает такое определение рекламы: «реклама – любая платная форма неличного представления и продвижения идей, товаров и услуг определенной группе четко обозначенным спонсором. С точки зрения коммуникации, реклама – распространение контролируемой, четко определенной информации увещевательного характера с помощью средств массовой коммуникации» [9].

Большой энциклопедический словарь определяет рекламу как «информацию о потребительских свойствах товаров и видах услуг с целью создания спроса на них…» [10].

В словаре иностранных слов под редакцией И.В. Лехина и Ф.Н. Петрова указано, что «реклама (лат. Reclamare) - объявление, плакат, извещение по радио, имеющие целью создать широкую известность чему-либо; распространение сведений о ком-либо, о чем-либо с целью создания популярности» [11].

Нельзя не обратить внимание на то, что лексическое значение понятия «реклама», которое содержится в словарных и энциклопедических источниках, не всегда отождествляется с информацией. Достаточно удачные определения закрепляют рекламы через ее «деятельные» функции. В науке справедливо отмечают, что современное понятие «рекламы» на столько же емкое, на сколько же оно и пустое. Оно не учитывает активности рекламы, ее влияния. Вместе с этим, большинство признаков недобросовестной рекламы связываются с деятельными недостатками, а не с пороками рекламы как информации.

Следующий признак означает, что реклама может распространяться любыми средствами, способами и в любой форме. В настоящей работе мы объединяем в один признак средства, способы и формы распространения рекламы, несмотря на то, что можно было бы их рассмотреть отдельно друг от друга. Представляется, что законодатель отводит этим трем частям задачу в установлении возможностей распространять рекламную информацию в общество, во вне. Следовательно, средства, способы и формы распространения рекламы касаются внешнего изложения рекламы и их возможно рассмотреть совместно.

Под способами распространения информации принято понимать отдельно предусмотренные в законодательстве вариации в доведении рекламы до своего потребителя. Этому посвящена глава 2 Федерального закона «О рекламе». Выделяют отдельно такие способы распространения рекламы, как реклама в телепрограммах и телепередачах, реклама в радиопрограммах и радиопередачах, реклама в периодических печатных изданиях, реклама, распространяемая в кино- и видеообслуживании, реклама, распространяемая по сетям электросвязи, наружная реклама и установка рекламных конструкций, реклама на транспортных средствах и с их использованием. Это же и является средствами распространения рекламы, то есть использование конкретных носителей информации для размещения на них рекламы. Законодатель выделяет в специальные группы рекламу по средствам ее распространения не зря, так как в зависимости от способов особенности распространения рекламы будут отличаться. Следовательно, будут отличаться и специальные требования, предъявляемые к такой рекламе и к ее распространению. Но существенным минусом является то, что в главе 2 отсутствует специальная статья, посвященная распространению рекламы в сети «Интернет», что, по нашему мнению, является серьезным недостатком. Однако есть мнение, согласно которому «необходимо обратить внимание на ст. 18 Закона о рекламе, регулирующую порядок распространения рекламы по сетям электросвязи. Указано, что распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. Полагаем, что в данном случае к рассматриваемой статье допустимо применение норм ст. 15 Закона об информации, согласно которой на территории Российской Федерации использование информационно-телекоммуникационных сетей осуществляется с соблюдением требований законодательства Российской Федерации в области связи, настоящего Федерального закона и иных нормативных правовых актов Российской Федерации. Поскольку сеть Интернет» представляет собой вид информационно-телекоммуникационной сети, то считаем, что положения ст. 18 Закона о рекламе могут быть по аналогии применены к отношениям, связанным с распространением рекламы в сети Интернет» [12].

Мы не можем согласиться с изложенной выше точкой зрения. Да, указание на рекламу по сетям электросвязи, как таковую, может навести на мысль о том, что регулирование в такой норме посвящено, в том числе, сети «Интернет». Но в статье нет ни слова о нем. Она посвящена особенностям рекламы посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи. Сеть «Интернет» намного сложнее, чем указанные сети.

Существует и иная точка зрения, которая указывает на то, что «специфика распространения информации в Сети, постепенное усложнение общественных отношений в рассматриваемой сфере предопределяют необходимость включения в гл. 2 Закона «Особенности отдельных способов распространения рекламы» отдельной статьи «Реклама в сети Интернет». Законодателем установлены особенности распространения рекламы в телепрограммах и телепередачах, периодических печатных изданиях, на транспортных средствах и с их использованием и др. С учетом этого отсутствие специальных норм, посвященных интернет-рекламе, нелогично» [13]. С таким мнение необходимо согласиться, и мы также считаем, что реклама в сети «Интернет» заслуживает отдельного, специального, регулирования.

Третьим признаком рекламы является то, на кого направлена реклама – на неопределенный круг лиц. В правовом поле действительно, информация, как объект правового регулирования, потенциально доступна для неопределенного круга лиц, то есть любое лицо может обратить внимание на созданную рекламную конструкцию. Но реклама служит не для распространения информации просто в информационное поле страны без привязки к объекту рекламирования. В таком случае она выглядела нейтрально по отношению к целевой аудитории, которая имеется у каждого отдельного товара. Деятельность любого хозяйствующего субъекта ориентирована на определенный товарный рынок. На этом товарном рынке формируется определенная аудитория, со своим спросом и потребностями в товарах, работах или услугах. Этот спрос стремиться удовлетворить каждый хозяйствующий субъект, осуществляющий предпринимательскую деятельность. Привлечь наибольшее число покупателей по отношению к конкуренции – такую глобальную цель помогает разрешить реклама. Реклама должна быть направлена своим содержанием на целевую аудиторию, на занятый сегмент товарного рынка.

Терминологически создается неясность относительно трактовки значения «неопределенный круг лиц». Законодатель подразумевает, что реклама доступна всем и каждому в принципе или что потенциальных потребителей рекламы даже на конкретном товарном рынке такое количество, которое заранее невозможно узнать и предугадать?

А также реклама по сетям электросвязи, согласно императивной норме права, регулирующее этот тип рекламы, на ее распространение необходимо получить согласие лица. В этом случае реклама адресована не неопределенному кругу лиц, а скорее, наоборот – должна быть адресована строго определенному кругу лиц. Также, SEO-продвижение и распространение персонализированных рекламных рассылок и объявлений являются рекламной деятельностью, однако из-за недостатков существующего нормативного определения «рекламы» они, фактически, исключены из сферы регулирования ФЗ «О рекламе». Под SEO-продвижением понимается это поисковая оптимизация сайта, то есть «комплекс мер для повышения позиций сайта в результатах выдачи поисковых систем по заранее отобранным запросам» [14]. Эта реклама не направлена на неопределенный круг лиц, а только на лицо, сделавшее соответствующий поисковый запрос, что по мнению регулирующего органа исключает эту деятельность как рекламу и не подлежит правовому регулированию с помощью федерального закона «О рекламе». Реклама в сети «Интернет» и не только не может быть нацелена на неопределенный круг лиц. Нам представляется, что в силу действия этого признака выводится из правового регулирования вся реклама из сети «Интернет», по большей части и его необходимо исключить из легального термина «реклама».

Четвертый признак – содержание рекламы. В законе этот признак заключен в такие слова, как «формирование или поддержание интереса к объекту рекламирования и продвижения его на рынке». Это та цель, которая добивается рекламодателями, рекламопроизводителями и рекламораспространителями от своей деятельности. В.В. Артемов указывает, что «…всегда нужно определять, на что конкретно направлена распространяемая информация. Если сообщение направлено на привлечение внимания к объекту, не подпадающему под законодательное понятие «объект рекламирования», то данная информация однозначно рекламой являться не будет» [15]. Под объектом рекламирования Федеральный закон «О рекламе» понимает «товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама» [1].

Законодатель понимает объект рекламирования в двух ипостасях: как товар и как средства индивидуализации юридического лица. Так, под товаром в той же статье указанного Федерального закона понимается «продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот». То есть понимаются такие объекты гражданских прав, которые создаются для введения в гражданский оборот с целью их реализации и извлечения от этого прибыли. Справедливо отмечают «связанность, но отсутствие правовой идентичности категорий «товар» и «вещь», основываясь на том, что «товар» по определению связан с понятием «оборот», поэтому не следует любую вещь считать товаром, так как существуют вещи, изъятые из оборота» [16].

В качестве второй части определения объекта рекламирования выступают средства индивидуализации юридического лица. Отмечается, что «название магазина, размещенное на специальных конструкциях на фасаде зданий, не может являться фирменным наименованием, поскольку не содержит сведений о юридическом лице, а, напротив, несет информацию, отвечающую признакам рекламы, т.е. имеющую цель привлечь внимание неопределенного круга лиц к реализуемым в данном месте товарам или оказываемым услугам» [17].

Судебная практика подтверждает связь наименования юридического лица и вывески магазина с рекламой товара и формирование интереса к определенной продукции. По мнению суда округа «эксплуатация над входом в магазин вывески «Хлеб», размещенной ЗАО «Хлеб», занимающимся реализацией продуктов питания (хлебобулочной продукции, выпечных и кондитерских изделий), также признается размещением наружной рекламы и не является вывеской магазина» [18].

Теперь необходимо обратиться к соотношению понятий «реклама» и «рекламная деятельность». Легальное определение понятия «рекламная деятельность» в законодательстве отсутствует. Хотя некоторые из нормативных актов содержат в себе понятие рекламной деятельности. Так, в Соглашении о сотрудничестве государств-участников СНГ в сфере регулирования рекламной деятельности указывается, что «рекламная деятельность - отношения по производству, размещению и распространению рекламы» [19].

В науке единого понимания рекламной деятельности не сформировалось. Мишулин Г.М., Яцковский С.В., Хачатурян К.Э. понимают рекламную деятельность как «взаимодействие участников процесса создания и распространения рекламы между собой и с потребителем» [20]. Предложенный подход не лишен недостатков. В какой момент происходит контакт с потребителем, а равно, в какой момент просто деятельность по созданию какого-либо содержащего информацию сообщения признается рекламной? Представляется не совсем обоснованно связывать рекламную деятельность и контакт с потребителем, во всяком случае, не предлагая конкретные средства определения взаимодействия потребителя и рекламы.

Во многих работах прослеживается единая мысль, которую можно интерпретировать в качестве такого выражения, как «рекламная деятельность рассматривается как деятельность, связанная с производством и распространением рекламы» [21]. По смысловой нагрузке простое, но не законченное понимания деятельности. Какая, по своей природе, это деятельность – предпринимательская или нет? В зависимости от понимания природы рекламной деятельности становится понятным, что в приведенной выше структуре отсутствует звено по взаимоотношению лиц, распространяющих или производящих рекламу с лицами, заказывающими производство или распространение рекламы. А рекламная деятельность связана с хранением рекламы в понимании автора? Без конкретизации указанных моментов предложенное авторов понимание рекламной деятельности не выглядит оконченным.

Некоторые авторы совершенно особенно понимают рекламную деятельность и «деятельность» вообще. Так, Кузина Н.Н. и Страунинг Э.Л. отмечают, что «если учесть, что реклама является разновидностью информации, а та, в свою очередь, представляет собой сообщения, осведомляющие о положении дел, о состоянии чего-нибудь, что само по себе подразумевает распространение таких сведений, то напрашивается вывод, что реклама является деятельностью. А действия, результаты которых неотделимы от самой деятельности и потребляются в процессе этой деятельности, именуются услугами» [22]. Авторы отождествляют рекламу и рекламную деятельность. К сожалению, предложенный подход представляется совершенно неверным. Реклама – это конкретный объект социальной практики, общественной жизни. Законодатель определяет рекламу как «информацию», что верно логически и технически. Это особый, непривычный объект, непосредственно с которым нельзя совершить физического контакта, а говоря иначе «потрогать руками». Реклама воздействует на сознание, на область «желаемого» нами. Но, все же, это объект социальной практики, общественных отношений, с которым участники этих отношений совершают конкретные действия – по созданию, хранению, восприятию и так далее. Говоря иначе – реклама – это то, по отношению к чему совершается какая-либо деятельность. Нельзя смешивать во едино то, что является объектом деятельность и саму эту деятельность. В этом случае автор отождествляет деятельность рекламопроизводителя и саму рекламу. С последним подходом, выделенным в науке, нельзя согласиться полностью.

По нашему мнению, при формулировании понятия рекламной деятельности необходимо подробно остановиться на рассмотрении таких важных аспектов этого понятия, как такое деятельность вообще, какие субъекты этой деятельности, в чем ее сущность и цели.

Подводя некий итог стоит отметить, что в настоящее время из легального определения можно выделить четыре признака рекламы – реклама как информация, не имеющая конкретных форм, средств и способов распространения, предназначенная для неопределенного круга лиц, и главной целью этой информации стоит в продвижении товара на соответствующем рынке, на привлечение внимания к товару у потребителя и поддержания интереса к нему. Не смотря на отсутствие критических недостатков, легальное определение следует признать устаревшим. Признаки рекламы подобраны без явно выраженной логики, определение не учитывает рекламу как деятельность, не учитывает рекламную деятельность.

Первый признак активно критикуется, так как нельзя согласиться с тем, что понимание рекламы в качестве информации максимально эффективно способствует правовому регулированию правоотношений, а также лишает отражения деятельностной функции при осуществлении рекламной деятельности. Данный вопрос необходимо исследовать глубже, однако современные исследования по данной тематике отсутствуют.

Второй признак отражает каким образом реклама «доставляется» в социальную практику, как доносится до потенциального потребителя. Законодатель закрепил полное отсутствие привязанности к конкретным формам, средствам и способам распространения рекламы, что является правильным ходом, ибо в настоящее время реклама, действительно, не имеет границ для средств распространения. Однако законодатель выделяет особенности распространения рекламы отдельными средствами, способами и отчасти формами. И в этом отношении в законодательстве обнажились явные пробелы. В частности, отсутствует в качестве обособленного способа распространения рекламы сеть «Интернет». Упускаются сложнейшие, но важнейшие и набирающие популярность средства рекламирования из правового регулирования. Глава 2 Федерального закона «О рекламе» нуждается в дополнении новой статьей, посвященной особенностям распространения рекламы в сети «Интернет» и приведения смежных статей в соответствие.

Третий признак в настоящее время устарел морально, что очевидно можно проследить даже ненадолго, погрузившись в изучение рекламы в сети «Интернет». Неопределенный круг лиц, в качестве признака рекламы, необходимо исключить. Это позволит улучшить правовое регулирование рекламной деятельности вообще, а также включить в действующее правовое регулирование рекламы в «Интернете».

Четвертый признак, специальный, целевой, посвящен тому, какое влияние должна оказывать реклама на социум. Отмечается, что терминологически федеральный закон не полностью отражает все объекты гражданских прав, в отношении которых могут возникать рекламные правоотношения. В частности, не достаточно емко отражено понятие «товар». Также, необходимо отразить, что понимается под средствами индивидуализации юридического лица, что необходимо полноценно отразить в Федеральном законе «О рекламе» для более конкретного регулирования и исключения правовой неопределенности.

Представляется возможным отразить в Федеральном законе «О рекламе», что под рекламной деятельностью понимается деятельность хозяйствующих субъектов, направленная на создание информации рекламного характера, доведение этой информации до потенциального потребителя, до целевой аудитории, с целью продвижения объекта рекламирования на конкретном товарном рынке, создания положительного образом у потребителя рекламируемого товара (роботы, услуги).

В дальнейших исследованиях предполагается сформировать новое понятие рекламы, отвечающее современным тенденциям, выделить особенности рекламы и рекламной деятельности в сети «Интернет», которые необходимо внести в Главу 2 Федерального закона «О рекламе», одновременно с этим унифицировать и подвести к общему знаменателю разъяснения высших судом и ненормативные письма надзорного органа к единому мнению относительно понятия рекламы и особенностей рекламы в сети «Интернет» в частности.

Библиография
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
12.
13.
14.
15.
16.
17.
18.
19.
20.
21.
22.
References
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
12.
13.
14.
15.
16.
17.
18.
19.
20.
21.
22.

Результаты процедуры рецензирования статьи

В связи с политикой двойного слепого рецензирования личность рецензента не раскрывается.
Со списком рецензентов издательства можно ознакомиться здесь.

Предмет исследования - актуальность нормативного содержания понятия «реклама» и его соотношении с понятием «рекламная деятельность».
Методология исследования – ряд методов, используемых автором: формально-юридический, анализ и синтез, сравнительно-правовой, логика и др.
Актуальность обоснована автором и выражается в следующем. В настоящее время приведенное определение рекламы в НПА не совсем отражает существо понятия, а рекламная деятельность вообще не имеет своего легального определения.
Научная новизна хорошо просматривается в исследовании автора. Она заключается в теоретическом обосновании дефиниций и соотношения понятий, вынесенных в заголовок статьи.
Стиль, структура, содержание соответствуют статьям такого рода. Автор правильно подводит читателя к существующей проблеме.
В начале статьи автор акцентирует внимание читателя на методе своего исследования: легальное «определение интересно тем, что его можно удобно разобрать на несколько составных частей, признаков рекламы, и рассмотреть их значение как в отдельности, так и во взаимосвязи». И затем он рассматривает и анализирует составные части исследуемого объекта с точки зрения НПА, судебной практики, приводит мнение органа власти: «высказывался надзорный орган – Федеральная антимонопольная служба Российской Федерации…». Делает это автор добросовестно и педантично, т. е. правильно и обстоятельно. Он дискутирует с авторами по поводу их высказываний и, анализируя понятия, данные различными органами «Данный подход представляет спорным», предлагает свое видение этого «подход ФАС выглядит немотивированным».
Автор отмечает, «что в законодательствах некоторых других правопорядков существует иной подход, рассматривающий рекламу как «деятельность»».
Автор, рассматривая второй (как он отмечает второй, третий и четвертый, объединяя их) признак рекламы, говорит, что он «и является средствами распространения рекламы, то есть использование конкретных носителей информации для размещения на них рекламы». При этом отмечено, что «отсутствует специальная статья, посвященная распространению рекламы в сети «Интернет», что, по нашему мнению, является серьезным недостатком». А далее приведено положение о том, что «считаем, что положения ст. 18 Закона о рекламе могут быть по аналогии применены к отношениям, связанным с распространением рекламы в сети Интернет» [12]». Правда не совсем ясно, чье это высказывание, т. к. неоднозначно приведена ссылка и в тоже время — это не цитата? Но автор говорит, что «Мы не можем согласиться с изложенной выше точкой зрения». Судя по этой реплике речь идет не о мнении автора. Но тогда не видно откуда начинаются слова других ученых (необходимо открыть кавычки). Правда автор далее: «реклама в сети «Интернет» заслуживает отдельного, специального, регулирования».
Далее автор рассматривает и другие признаки также подробно и приводит не только свои выводы, но и дискутирует с оппонентами и определениями, данными в НПА.
Потом автор переходит ко второй части своего исследования и делает это правильно, также, как и в первой части. Можно отметить лишь некоторые моменты.
Отмечая, что «Легальное определение понятия «рекламная деятельность» в законодательстве отсутствует», автор тем не менее показывает: «некоторые из нормативных актов содержат в себе понятие рекламной деятельности». И «В науке единого понимания рекламной деятельности не сформировалось».
Одни авторы придерживаются одного мнения «рекламная деятельность рассматривается как деятельность, связанная с производством и распространением рекламы», а другие «отождествляют рекламу и рекламную деятельность». Анализируя различные определения рекламы и рекламной деятельности, исследователь отмечает, что «Нельзя смешивать во едино то, что является объектом деятельность и саму эту деятельность».
И подводя итоги своего исследования автор предлагает свое видения дефиниции: «под рекламной деятельностью понимается деятельность хозяйствующих субъектов, направленная на создание информации рекламного характера, доведение этой информации до потенциального потребителя, до целевой аудитории, с целью продвижения объекта рекламирования на конкретном товарном рынке, создания положительного образом у потребителя рекламируемого товара (роботы, услуги)». Однако он считает, что исследования можно и нужно продолжать.
Библиография представлена достаточная, что позволяет автору правильно определить проблемы, исследовать их и раскрыть предмет статьи. Есть и международные акты, НПА, судебная практика, научные публикации, словари.
Апелляция к оппонентам присутствует, и автор хорошо использует материал других исследователей и строит свои выводы.
Выводы – работы может быть опубликована, интерес читательской аудитории будет.
Ссылка на эту статью

Просто выделите и скопируйте ссылку на эту статью в буфер обмена. Вы можете также попробовать найти похожие статьи


Другие сайты издательства:
Официальный сайт издательства NotaBene / Aurora Group s.r.o.